浙江省瑞安市人民法院

刑事判决书

（2013）温瑞刑初字第1049号

公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。

被告人傅某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年2月25日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。

辩护人应继伟，浙江瑞大律师事务所律师。

被告人林某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。

辩护人应美珍，浙江玉海律师事务所律师。

被告人徐某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月18日被取保候审。

辩护人姚月武，浙江玉海律师事务所律师。

被告人周某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月10日被取保候审。

辩护人王群、娄雪，浙江合一律师事务所律师。

瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2013）815号起诉书指控被告人傅某、林某、徐某、周某犯非法经营罪，于2013年6月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员吴晓萍出庭支持公诉。被告人傅某、林某、徐某、周某和辩护人应继伟、应美珍、姚月武、王群、娄雪到庭参加诉讼。现已审理终结。

瑞安市人民检察院指控，2011年5月至2012年12月，被告人傅某接受彭某、郑某（均已判）的六合彩投注，共接受投注230余期，总投注金额达110万余元。期间，从2012年8月开始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅某共同非法经营六合彩，至2012年底，共接受彭某投注达50余期，总投注额达20万余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元。案发后，被告人林某能如实供述自己的罪行，被告人周某、徐某能自首。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人傅某、林某、徐某、周某的行为均已构成非法经营罪，其中被告人傅某情节特别严重，被告人林某、徐某、周某情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条之规定惩处。

被告人傅某辩称自己是从2011年11月才接受彭某的投注，总投注100余期，总投注额20至30万余元，对公诉机关的其余指控无异议。被告人林某、徐某、周某对公诉机关的指控均无异议。

辩护人应继伟的辩护意见是：1、本案的证据主要有下家彭某、郑某的证言以及账本，证人彭某证实被告人傅某是他的上家及犯罪时间，但只是单方证据，没有其他证据予以印证，证人郑某虽有供述到上家是被告人傅某，但并不能证明具体的投注情况，账本只能证实彭某接受他人投注情况，并不能证实被告人傅某接受彭某的投注情况，所以本案没有形成完整的证据锁链，不足以证明被告人傅某的犯罪金额是110万余元；2、从电话通话清单来看，被告人傅某和彭某的联系并不密切，彭某可能还有其他上家；3、被告人傅某系初犯，获利少，在法庭上的认罪态度较好，建议对其从轻处罚。

辩护人应美珍的辩护意见是：1、被告人林某的主观恶性较小，有正当职业，其参与经营六合彩是因同案犯的提议；2、被告人林某所起的客观作用较小，经营额也较小，没有获利；3、被告人林某平时表现好，归案后能如实供述自己的罪行，有悔罪表现，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。

辩护人姚月武的辩护意见是：1、被告人徐某仅是偶尔去对账，在共同犯罪中作用小，应认定为从犯；2、被告人徐某案发后能自首，有悔罪表现，而且获利少，建议对其从轻处罚并适用缓刑。

辩护人娄雪的辩护意见是：1、被告人周某有自首情节；2、被告人周某在共同犯罪中所起的作用较小，既非提议者，也没有直接参与日常经营；3、被告人周某的主观恶性小，在经营过程中知道是违法犯罪后，立即主动退出；4、被告人周某系初犯、偶犯，有悔罪表现，建议对其从轻处罚并适用缓刑。

经审理查明，2011年5月至2012年12月，被告人傅某非法经营六合彩，接受彭某、郑某夫妇从他人处收取的六合彩投注，共接受投注230余期，总投注金额达110万余元。期间，从2012年8月开始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅某共同非法经营六合彩，四人股份平分，平均承担盈亏。至2012年底，四被告人共接受彭某夫妇投注达50余期，总投注额达20万余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元。

案发后，被告人傅某、林某先后于2013年2月25日、3月13日被公安机关抓获，其中被告人林某如实供述了自己的犯罪事实；被告人周某、徐某先后于2013年4月10日、4月18日主动到公安机关投案，均如实供述了上述犯罪事实。

上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：

1、户籍证明，证实四被告人的身份概况；

2、四被告人的供述，供认单独或结伙接受彭某夫妇六合彩投注的事实，其中被告人林某、徐某、周某的供述，均供认上述从2012年8月开始，伙同原已在经营六合彩的被告人傅某一起接受彭某夫妇六合彩投注50余期，总投注金额达20万余元（其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元）的事实。被告人傅某在公安侦查阶段的供述，辩称从2011年11月至2012年12月，接受彭某夫妇六合彩投注仅20余期，总投注金额仅4万余元；

3、证人彭某、郑某的证言，证明从2011年5月开始至2012年12月，替上家被告人傅某接受他人投注六合彩并有做账的事实，其中证人彭某还证明替被告人傅某接受他人六合彩投注230余期，总投注额达110万余元的事实；

4、搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明彭某登记的账本已被公安机关扣押的事实；

5、账本复印件结合证人彭某、郑某的证言，证明彭某夫妇从2011年5月至2012年12月替被告人傅某接受他人投注六合彩230余期，总投注额达110万余元的事实；

6、物证手机4部、扣押物品清单及照片、手机通话记录，证明被告人傅某与彭某的通话情况及被告人傅某、林某的作案工具手机各2部已被公安机关扣押的事实；

7、同案犯彭某、郑某的刑事判决书，证明同案犯彭某、郑某因本案被判决的情况；

8、抓获经过，证实四被告人的归案经过。

上述证据来源合法，内容真实确信，并能相互印证，足以认定本案事实。被告人傅某辩称自己从2011年11月开始接受彭某夫妇的六合彩投注，总期数100余期，总投注额20至30万余元的意见，与证人彭某、郑某的证言、书证账本及其本人在公安侦查阶段的供述矛盾，本院不予采信。辩护人应继伟认为本案证据不足的辩护意见，本院亦不予采纳。

本院认为，被告人傅某、林某、徐某、周某未经国家批准，结伙擅自销售“六合彩”，扰乱市场秩序，其中被告人傅某情节特别严重，被告人林某、徐某、周某情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，四被告人股份平分，平均承担盈亏，其作用虽有大小之分，但不足以认定主、从犯。被告人林某归案后能如实供述自己的罪行，被告人徐某、周某案发后能自首，均有悔罪表现，并均符合社区矫正条件，均可依法从轻处罚并适用缓刑。辩护人应美珍、姚月武、娄雪相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳；其中，辩护人姚月武认为应认定被告人徐某为从犯的辩护意见，不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护市场秩序，根据四被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人傅某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月25日起至2018年2月24日止。）

二、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。

三、被告人徐某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。

四、被告人周某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。

（上述被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）

五、随案移送的作案工具手机4部，予以没收，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。

审　判　长　戴卫国

人民陪审员　杨协敏

人民陪审员　黄秀华

二〇一三年七月三十一日

书　记　员　蔡　蕾

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