广东省河源市中级人民法院

民事判决书

（2015）河中法民二终字第72号

上诉人（原审被告）：河源市**投资有限公司。住所地：河源市沿江东路**花园*座**楼。

法定代表人:陈某明，执行董事。

委托代理人：徐某君，该公司法务经理。

被上诉人（原审原告）：河源某报社。住所地：河源市沿江东路河源日报大楼。

法定代表人：张某，社长。

委托代理人：肖某才，该社副社长。

委托代理人：肖伟华，广东法开律师事务所律师。

上诉人河源市**投资有限公司（简称**公司）因与被上诉人河源某报社广告合同纠纷一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2014）河城法民二初字第248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

原审法院查明：2009年1月7日，河源某报社与**公司经协商签订了《河源日报广告合作协议》。协议相关约定有：一、河源某报社（协议中乙方，以下相同）为**公司（协议中甲方，以下相同）提供十八个整版彩色广告版面（头版除外），刊登时间于2008年12月22日起至2010年12月22日止，具体刊登时间由甲方决定。广告刊登费用总额355300元；二、广告刊登费用支付方式：甲方用自己所开发的**花园**栋**楼**号单位商品房（建筑面积126.47平方米），7.8折后作价355300元作为向乙方支付的广告刊登费用；三、协议签章生效后，**花园**栋**楼**号单位商品房的支配权与处置权归乙方所有，该套商品房的业主享受与**花园其他业主同等的权利待遇。同时约定甲方依据河源某报社的意愿，对该套商品房进行备案，该套商品房办理备案和房产证手续时所产生的费用由乙方支付。四、甲方在合作期内可根据需要调整某个时期的广告量，但在规定期限内要保证355300元广告量，合作期满未达到规定量，乙方不补版面，仍按355300元总额向甲方收取费用。合作期满，若甲方广告投放量达到355300元，乙方向甲方赠送一个整版彩色广告。五、合作期内，任何一方不得无故自行终止合同，违约方将向对方支付合同总金额20%作为赔偿金。

河源某报社与**公司签订协议后，包括签订协议之前刊登的六幅广告，截止2010年12月31日，河源某报社为**公司共刊登了彩色广告44幅。2014年3月份，**公司将位于**花园**栋**楼**号商品房转卖给他人。河源某报社得知后，经多次请求**公司支付广告费用355300元及违约金71060元无果后，遂提起诉讼。

原审法院认为：河源某报社与**公司签订的《河源日报广告合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应受该协议的约束。河源某报社为**公司在合同约定期间内刊登了44幅彩色广告，有发行的《河源日报》予以证实，予以确认。**公司将协议中的**花园**栋**楼**号商品房转卖给他人，属于违约行为，依据协议约定与法律规定应当承担违约责任。据此，河源某报社请求**公司支付广告费用355300元及违约金71060元，符合协议约定与法律规定，予以支持。广告合同不能完成预期效果，及河源某报社没有及时履行房屋交接手续，不是河源某报社与**公司之间协议约定及法律规定的违约抗辩事由，对**公司的抗辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审法院于2015年4月2日作出如下判决：**公司应当在判决生效后十五内向河源某报社支付广告费用355300元及违约金71060元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7695元，由**公司负担。

上诉人**公司不服原审判决，上诉称：上诉人没有违约，是被上诉人没有严格遵照合同约定履行义务。被上诉人没有按照协议规定提供十八个整版彩色广告版面，而致上诉人无法达到广告预期目的，丧失广告合作缔约意义。协议所约定合同总金额20%作为违约金，并非上诉人真实意思表示，且明显过高，与法律相悖。上诉人也没有任何违约事实存在，不应当由上诉人承担违约金。另外，协议约定被上诉人赠送彩色广告版一个整版也没有履行。综上，上诉人请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。

被上诉人河源某报社答辩称：被上诉人没有提供十八个整版彩色广告版面，而是调整为44个小版彩色广告版面，是得到上诉人同意的。由于上诉人投放的广告量未达到355300元，被上诉人没有义务赠送上诉人彩色广告版一个整版。广告有无达到上诉人预期的目的和效果，不属于被上诉人应承担的合同责任和法律责任。上诉人没有按协议约定将房屋交付给被上诉人处置抵偿广告费，也无另行支付广告费，存在违约事实，应依法承担违约责任。上诉人本应在2011年1月支付广告费而未付，至2015年6月，未付款按月利率0.5%计算利息也有9.59万元，本案违约金71060元并不高。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。

本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为：上诉人**公司与被上诉人河源某报社签订的《河源日报广告合作协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。被上诉人按照合同约定及上诉人的要求履行了投放广告的义务，但上诉人未依约将**花园**栋**楼**号商品房折价给被上诉人，属于违约行为，应当承担违约责任。上诉人应当向被上诉人支付广告费及违约金。上诉人**公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费7695元，由上诉人河源市**投资有限公司负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　邹建忠

审　判　员　　张振华

代理审判员　　李　翀

二〇一五年八月二十五日

法官　助理　　卢子铭

书　记　员　　黄纯花

广告合同纠纷