湖北省咸宁市咸安区人民法院

民事判决书

（2014）鄂咸安民初字第03260号

原告咸宁A药业有限公司（以下简称A药业公司）。

法定代表人杨某，A药业公司董事长。

委托代理人孙玉红，湖北开成律师事务所律师。代理权限：特别授权。

被告湖北B药业有限公司（以下简称B药业公司）。

法定代表人程章某，B药业公司董事长。

委托代理人郑红专，湖北佳城律师事务所律师。代理权限：一般代理。

被告吴建某。

委托代理人赵秋林，湖北宁华律师事务所律师。代理权限：特别授权。

原告A药业公司诉被告B药业公司、吴建某确认合同效力纠纷一案，本院审理后，依法审判员沈国光独任审判，公开开庭进行了审理。原告A药业公司的委托代理人孙玉红，被告B药业公司的委托代理人郑红专，被告吴建某的委托代理人赵秋林均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告A药业公司诉称，原告A药业公司的股东、法定代表人杨某与被告吴建某原系夫妻关系，在婚姻存续期间共同创办了咸宁市某某物资贸易有限公司。2003年10月，咸宁市某某物资贸易有限公司收购湖北省咸宁第二制药厂。2003年12月6日，经湖北省要凭监督管理局审批（批件号：03050）湖北省第二制药厂更名为咸宁A药业公司。吴建某任法定代表人。2006年1月1日，原告A药业公司获准湖北省食品药品监督管理局颁发的鄂Ha2005****《药品生产许可证》，从事原料药（维生素B6）的生产和经营。2003年6月19日，吴建某与杨某解除婚姻关系，双方为保证公司（即：咸宁A药业有限公司）的持续经营和发展，未对公司股权和财产进行分割，公司股权任由吴建某持有，并由吴建某继任公司法定代表人。2007年11月6日，经湖北省工商行政管理局核准的企业名称为湖北C药业有限公司。（鄂工商）登记内名预核字（2007）第0301号《企业名称预先核准通知书》载明：“以上预先核准的企业名称保留期至2008年05月06日。在保留期内，企业名称不得用于经营活动，不得转让。经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效”。2007年11月9日，吴建某在湖北C药业有限公司的企业名称没有正式生效的情况下，将咸宁A药业有限公司持有的原料药（维生素B6）《药品生产许可证》，变更到拟设立的湖北C药业有限公司名下。事后，湖北C药业有限公司在2008年5月6日前未到工商部门办理企业设立登记，该企业未成立。故吴建某将原料药（维生素B6）《药品生产许可证》变更为湖北C药业有限公司的行为无效。该《药品生产许可证》任然归咸宁A药业有限公司持有。2009年10月28日，湖北D药业股份有限公司出资2500万元，咸宁A药业有限公司出资2000万元，湖北和谐药业有限公司出资500万元，拟设立湖北B药业有限公司。该企业名称于2009年10月30日经湖北省行政管理局核准，吴建某任该企业总经理。2009年1月16日，吴建某借用未办理注册登记企业湖北C药业有限公司的企业名称和印章，向咸宁市食品药品监督管理局申请，将湖北C药业有限公司持有的原料药（维生素B6）《药品生产许可证》变更为湖北B药业有限公司，吴建某作为湖北B药业有限公司的代理人，在相关部门办理了变更手续。2001年1月17日，吴建某因不能兑现离婚财产的分割协议，将咸宁A药业有限公司的股权抵偿给杨某，由杨某出任该企业的法定代表人并在公司部门办理了登记变更手续。杨某发现吴建某以虚拟设立湖北C药业有限公司的名义，将咸宁A药业有限公司持有的原料药（维生素B6）《药品生产许可证》变更为湖北C药业有限公司，再从未设立的湖北C药业有限公司变更为湖北B药业有限公司。被告B药业公司、吴建某的违法变更行为，严重损害了原告的合法权益，原告多次与两被告协商未果，为此，原告诉至法院，请求确认被告吴建某将原告持有的原料药（维生素B6）《药品生产许可证》，从咸宁A药业有限公司最后变更为湖北B药业有限公司行为无效。

原告A药业公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：

证据一、营业执照、机构代码证。证明原告具有民事诉讼主体资格。杨某于2011年1月17日起任该公司股东、法定代表人至今。

证据二、工商登记信息。证明2011年1月17日前，吴建某是咸宁A药业有限公司股东、法定代表人。

证据三、《企业名称预先核准通知书》，《咸宁市药品生产许可证登记事项变更资料》。证明2007年11月6日，吴建某与他人合伙出资拟设立湖北C药业有限公司，湖北C药业有限公司的企业名称经工商部门核准，在企业名称保留期内未办理设立登记手续，故湖北C药业有限公司未依法成立。2007年11月9日，吴建某将咸宁A药业有限公司持有的原料药（维生素B6）《药品生产许可证》由该公司变更为虚拟设立的湖北C药业有限公司行为无效。

证据四、《湖北C药业有限公司文件》九宫药文（2009）10号。证明2009年11月16日，吴建某以失效的湖北C药业有限公司的企业名称和印章向咸宁市食品药品监督管理局申请，要求将原料药（维生素B6）《药品生产许可证》由湖北C药业有限公司变更为湖北B药业有限公司，并在相关部门办理了手续。

证据五、催告函。证明原告多次发函，要求被告B药业公司、吴建某将原料药（维生素B6）《药品生产许可证》变更返回原告持有未果。

被告B药业公司辩称，本案的《药品生产许可证》的变更登记，是一种行政许可行为，不属民商法的调整，请法院依法驳回原告的诉讼请求。

被告B药业公司为支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据：

证据一、出资协议。证明湖北D药业股份有限公司出资2500万元，咸宁A药业有限公司出资2000万元，湖北和谐药业有限公司出资500万元，拟设立湖北B药业有限公司。事后，湖北B药业有限公司在工商部门依法登记成立。

被告吴建某辩称，《药品生产许可证》的变更登记是一种行政许可行为，不属于民商法的调整范围。杨某与被告吴建某的夫妻财产分割与本案无关。请法院依法驳回原告的诉讼请求。

被告吴建某未向法庭提交证据。

经庭审质证，被告B药业公司、吴建某对原告提交的一、二、三、四、五的真实性均无异议，对原告的证明目的有异议，认为《药品生产许可证》的变更是一种行政许可行为，其效力不属民商法的调整。原告A药业公司、吴建某对被告B药业公司提交的证据一的真实性均无异议，认为三家公司出资是重新设立公司，不是三家公司重组。

对上述证据的分析与认定，本院认为，原告提交的证据一、二、三、四、五，被告B药业公司、吴建某对证据的真实性均无异议，本院对证据的真实性予以采信。被告B药业公司提交的证据一，原告A药业公司、被告吴建某对证据的真实性均无异议，本院对证据的真实性予以采信。原告提交的上述五组证据和被告B药业公司提交的上述一组证据的证明目的，均涉及《药品生产许可证》的变更是否合法、有效。因《药品生产许可证》的变更属于行政法的调整范围，其合法性、有效性原告A药业公司可另案主张权利。

经审理查明，2003年12月6日，经湖北省要凭监督管理局审批（批件号：03050）湖北省第二制药厂更名为咸宁A药业公司。吴建某任法定代表人。2006年1月1日，原告A药业公司获准湖北省食品药品监督管理局颁发的鄂Ha2005****《药品生产许可证》，从事原料药（维生素B6）的生产和经营。2007年11月，吴建某以自然人的身份与他人合伙出资，拟设立湖北C药业有限公司。2007年11月6日，湖北C药业有限公司在湖北省工商行政管理局核准了企业名称。《企业名称预先核准通知书》载明：“以上预先核准的企业名称保留期至2008年05月06日。在保留期内，企业名称不得用于经营活动，不得转让。经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效”。企业名称保留期过后，湖北C药业有限公司未办理注册登记手续，该企业名称和印章在2008年5月6日后自行失效。2007年11月9日，被告吴建某在湖北C药业有限公司企业名称核准期内，违反了企业名称不得用于经营活动的规定，将咸宁A药业有限公司持有的《药品生产许可证》变更为拟设立的湖北C药业有限公司。2009年11月16日，被告吴建某借用湖北C药业有限公司己失效的企业名称和印章，向咸宁市食品药品监督管理局申请，将湖北C药业有限公司持有的《药品生产许可证》变更为湖北B药业有限公司。被告吴建某作为被告B药业公司的代理人在相关部门办理了变更手续。2011年1月17日，杨某任原告A药业公司的法定代表人后，发现企业持有的《药品生产许可证》，经被告吴建某违法转让到被告B药业公司名下。为此，诉至法院，请求依法处理。

本院认为，本案的《药品生产许可证》的变更登记，是一种行政许可行为，不属于民商法的调整范围，原告主张《药品生产许可证》变更无效，可另案主张权利。为维护正常的经济秩序，保护合同当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

驳回原告A药业公司的诉讼请求。

案件受理费50元，由原告A药业公司承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求额度及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。款汇户名：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁温泉支行；账号17×××89-222；汇款用途：上诉费。上诉人在上诉期满后7日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。

审判员　沈国光

二〇一四年九月二十四日

书记员　金　露

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