甘肃省陇南市中级人民法院

民事判决书

（2014）陇民一终字第168号

上诉人（原审被告）陕西省煤田地质局某某队，住所地：西安市。

法定代表人张某某，该队队长。

委托代理人刘进江，陇南永盛律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）徐某某，男，汉族，农民，住山东省莒县。

委托代理人李访，康县法律援助中心律师。

委托代理人沈康，康县法律援助中心律师。

被上诉人（原审被告）徐某某，男，汉族，农民，住山东省莒县。

委托代理人张轩宁，甘肃佳运律师事务所律师。

委托代理人张亚亮，甘肃佳运律师事务所律师。

原审第三人同某某，男，汉族，居民，住甘肃省天水市秦州区。

委托代理人张芳丽，陇南永盛律师事务所律师。

上诉人陕西省煤田地质局某某队（以下简称某某队）与被上诉人徐某某、徐某某劳务合同纠纷一案，不服康县人民法院（2014）康民初字第75号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人某某队委托代理人刘进江，被上诉人徐某某委托代理人李访、沈康，被上诉人徐某某及其委托代理人张亚亮，原审第三人同某某委托代理人张芳丽出庭参与诉讼，本案现已审理终结。

本院认为：根据西安某某矿业有限公司（甲方）与上诉人某某队（乙方）就康县某某金矿普查钻探施工作业签订的《钻探施工合同书》约定的内容，某某队是在甲方明确的坐标范围内钻孔，采样岩芯，简易水文观测，并负责将岩矿芯送往甲方指定地点等，即乙方按照甲方要求，完成一定工作任务并交付工作成果给甲方，故双方应属承揽合同关系。上诉人在承揽康县某某金矿钻探施工作业后，原审第三人同某某以上诉人某某队委托代理人的身份与被上诉人徐某某签订《探矿施工合同》，将康县某某金矿的部分钻探施工作业发包给被上诉人徐某某。嗣后，徐某某组织徐某某等人具体实施钻探作业，根据一审庭审笔录，被上诉人徐某某等人的工资标准是与徐某某商定，“欠条”也是徐某某出具，徐某某对此予以认可，并陈述是由于同某某未向其支付而不能向徐某某等18人支付，故应认定徐某某与徐某某属雇佣关系，据此，徐某某应按其与被上诉人徐某某的约定承担支付劳务费的义务，徐某某与上诉人某某队之间并未形成劳动关系或是劳务关系，故某某队不负有向其支付劳务费的义务。劳动和社会保障部、建设部发布的《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》对适用范围做了明确的界定，即是我国境内的建筑业企业和与之形成劳动关系的农民工，同时就建筑业企业《办法》亦作了限定，另外，上诉人某某队虽将自己承揽的主要工作转包给无用工主体资格的徐某某组织实施，但因某某队不属于《办法》所调整的建筑业企业，故本案不应适用《办法》第十二条的规定。同时，因本案所涉及的合同关系非建设工程施工合同，故也不适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，基于此，上诉人某某队不应承担连带支付被上诉人徐某某劳务费的义务。至于某某队或同某某与徐某某之间是否还存在欠付的款项及欠付数额，均不在本案审查范围，徐某某可另行诉讼主张。综上，原审判决认定事实基本清楚，但适用《中华人民共和国建筑法》第二十二条及《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：

一、维持康县人民法院（2014）康民初字第75号民事判决判项主文即在本判决生效之日起十日内由被告徐某某给付原告徐某某劳务费27000.00元部分；

二、撤销康县人民法院（2014）康民初字第75号民事判决判项主文即被告陕西省煤田地质局某某队承担连带清偿责任部分；

三、驳回被上诉人徐某某的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一、二审受理费各475.00元均由被上诉人徐某某负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　蔡喜平

审　判　员　　寇彩霞

代理审判员　　王　勇

二〇一四年十二月十一日

书　记　员　　刘张刚

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