山东省临沂市中级人民法院

民事判决书

（2014）临民一终字第1245号

上诉人（原审被告）葛某，个体户。

上诉人（原审被告）张怀某，居民。

二上诉人委托代理人胡发会，山东泰蒙律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）周某某，居民。

被上诉人（原审原告）张某，居民。

被上诉人（原审原告）公某某，居民。

三被上诉人委托代理人刘华伟，山东钰晟律师事务所律师。

上诉人葛某、张怀某因财产损害赔偿纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院查明，二被告系夫妻关系，2011年1月26日，二被告向原告亲属张兴某（曾用名张兴某）借款200,000元，并由二被告给张兴某出具借条一份。庭审中被告要求反诉，但在法定期限内没有预交诉讼费。另查明，张兴某（曾用名张兴某）于2014年1月26日自杀死亡，并于同年4月3日由蒙阴县公安局岱崮派出所注销户口。同时查明，张兴某（曾用名张兴某）的亲属有母亲公某某、妻子周某某、长子张某，即本案原告。原告作为张兴某的第一顺序继承人，于2014年2月8日具状起诉，要求被告偿还借款200,000元，诉讼费用由被告负担。庭审中，原告出具由二被告给张兴某书写的借条一份，和被告与张兴某于2012年12月30日签订的协议一份（未履行）及张兴某给信用社领导的一封信。被告未向法庭提供证据。

原审法院认为，二被告与张兴某（曾用名张兴某）之间的借款合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。被告借张兴某（曾用名张兴某）200,000元，至今未偿还，事实清楚，证据充分，被告应当偿还。原告是张兴某的第一顺序继承人，有权要求被告偿还，故对原告要求被告偿还借款200,000元的诉讼请求，法院予以支持。对于被告陈述的该借款已超过诉讼时效的主张，庭审中根据原告提供的二被告与张兴某于2013年12月30日签订的协议可以证实，张兴某曾因该笔借款向二被告主张过，而且双方还签订了房屋抵顶协议（未履行），故此对于被告的主张法院不予采信。对于二被告辩称该笔借款是假借款，且为张兴某出具的借条及双方签订的协议是假的，因被告未向法庭提供证据证实，故对被告的该项辩解，法院不予采信。对于被告提出反诉的请求，因其未在法定期限内交纳诉讼费，视为放弃反诉的权利，被告可另行起诉。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条及《中华人民共和国继承法》第三条、第十条的规定，判决：被告葛某、张怀某于判决生效后十日内偿还原告周某某、张某、公某某借款200,000元。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，保全费1,520元，由被告负担。

宣判后，上诉人葛某、张怀某不服，向本院提出上诉，请求依法改判或发回重审。其理由是：一审法院存在程序错误，认定事实错误，适用法律错误。一审法院并没有通知上诉人缴纳诉讼费，更没有告知预交诉讼费的法定期限。一审法院认定事实存在错误。被上诉人出具的上诉人与张兴某2012年12月30日签订的房屋抵顶协议一份，一审法院对该协议的效力也进行了认定。被上诉人只能要求上诉人履行协议。一审法院应该行使释明权，建议被上诉人变更诉讼请求。一审法院适用法律错误。鉴于以上理由，一审法院不应该适用《中华人民共和国合同法》第206条等规定，判决上诉人还款。

被上诉人周某某、张某、公某某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人在一审中未缴纳反诉费用，视为放弃反诉权利；虽然签订了房屋抵顶协议，但一直未履行，不存在导致债务消灭的情况。上诉人已就张兴某借款200,000元向蒙阴县人民法院起诉，与本案不是同一法律关系，不属于本案审理范围。

本院查明事实与一审查明事实一致。

本院认为，上诉人葛某、张怀某与张兴某之间的借款合同有借条证实，本院予以认定。上诉人在原审庭审中提出反诉，在法院通知其缴费期限后，未缴纳反诉费，明确保留以后另行起诉的权利，视为上诉人放弃反诉权利。上诉人虽与张兴某签订房屋抵顶协议，但一直未实际履行，因此不能产生消灭借款合同的效力，借款合同仍然有效，上诉人应按借款合同的约定向张兴某的第一顺序继承人偿还借款20万元。故上诉人的上诉理由不充分，其上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4,300元，由上诉人葛某、张怀某负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　邹海波

审　判　员　杨奉昌

审　判　员　常　江

二〇一四年八月十一日

书　记　员　彭善浩

财产损害赔偿纠纷