在当今社会，各行各业的竞争可谓是日益激烈。对此，许多企业为了更好的与商业对手竞争，纷纷使用起了竞业限制与竞业禁止。

但，大多数情况下又因为分不清这两者的区别，在为企业制定制度、设计协议的时候做一些“无用功”，而给公司造成很大的损失。

“竞业限制”和“竞业禁止”到底是哪里不一样？

针对不同的情形，不同的对象，选择签订竞业“限制”协议还是竞业“禁止”协议？

如果企业想与员工约定在职期间和离职两年后，不可以到竞争企业任职，应该签订竞业“限制”还是竞业“禁止”协议？

“竞业限制”和“竞业禁止”有诸多表面上的近似之处，用语也相似，那在约定内容上是否能通用？

01分不清“竞业禁止”和“竞业限制”这家公司 亏大了！

张城（化名），曾是公司聘请的总经理。13年的时候，公司与他签订了一份无固定期限劳动合同。 合同中约定了张城要履行高管工作职责，并在合同期内不得从事

任何与公司利益相冲突的活动。 同时，公司也和他签了一份《保密及竞业禁止协议》。 竞业禁止方面，张城当时也承诺：离职后一年内不为公司竞争对手或者是与

公司从事相同活动的企业服务，如果违反，愿意支付相当于年薪50%的违约金给公司。 16年2月底，张城突然向公司提出了离职，并很快办好了离职交接手续。 公司

那时并不以为然，还以为是他家里出了什么事，才让他不得不放弃这么好的工作。 可到了17年公司才发现，原来是张城在16年4月的时候，就已经在外面成立了一家

与公司存在竞争关系的小公司。 不仅经营的业务与原公司相同，连部分员工还都是原来在公司工作过的。 于是，公司以张城设立公司违反了高管的忠实勤勉义务为

由，将张城起诉到了法院，要求他支付公司相当于年薪50%的违约金，即11万元。 法院受理后认为： 本案中，公司主张张城离职之后成立了存在竞争关系的小公司

并聘用了原公司的员工造成了公司损失。

在庭审过程中，公司却明确表示其起诉是基于《公司法》，张城违反高管义务。

故公司在本案中的请求权基础是《公司法》高级管理人员履行职务存在过错。 但本案中，公司起诉主张张城于2016年2月离职并于2016年4月成立小公司的行为已不

属于履行高级管理人员管理公司、经营业务、履行职责的行为。

不符合公司高级管理人员损害公司利益责任中的主体要件（责任主体为高级管理人员）及损害行为要件（在执行职务过程中作出了违反了法律、行政法规或者公司章

程规定的行为）。 因此公司以《公司法》高级管理人员履职存在过错为由，要求其承担赔偿责任并不符合法律规定，其上述请求就不予支持。

02裁判分析

在这个案例中，张城确实存在竞业的行为，但是他的竞业行为是发生在离职之后的。

所以，此时张城应该承担的是违反竞业限制的责任，而不是像签订的《保密及竞业禁止协议》中的竞业禁止责任。 公司应当依据劳动合同法的相关规定提起劳动仲

裁，而不是依据公司法提起民事诉讼。 也正是因为公司没有搞清楚竞业限制和竞业禁止的区别，也没有搞清楚张城应当承担的责任以及自己请求权的基础，所以才

没能得到法院支持。 那么问题来了，竞业限制和竞业禁止，二者到底有何不同？

03竞业限制和竞业禁止的区别

竞业禁止和竞业限制虽具有一定的联系，但二者仍有实质上的不同。 1.对象不同 竞业限制：对象是用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的

人员； 竞业禁止：对象是与用人单位的董事、高级管理人员。 2.规定期限不同 竞业限制：根据《劳动合同法》第24条规定，“在解除或者终止劳动合同后，前款

规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，

不得超过二年”。

因此劳动合同解除或终止后，二年内可以约定竞业限制。 竞业禁止：是针对公司董事、高管人员设置的法定义务。 根据《公司法》中的相关规定，是指公司规定在

任职期间的公司董事、高级管理人员不得自己经营，或者为他人经营与所任职公司同类的业务，一旦董事、高管离职，就不用再承担该项义务。

因此竞业禁止约束的是特定人员在职期间的行为。 3.对义务人的补偿不同 竞业限制：属于约定义务，但是单位应在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。也就

是说在员工离职后，单位要与其约定竞业限制，则在竞业限制期限内必须按月给予劳动者经济补偿。 如果在竞业限制协议中没有明确约定经济补偿，或者约定补偿

单位并未实际支付，则员工可不履行竞业限制协议； 竞业禁止：是针对公司董事、高级管理人员设置的法定义务，因此在任职期间，必须始终遵守，无需补偿。 4.

承担的法律责任不同 竞业限制：《劳动法》23条，“劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”；第90条“劳动者违反本法规定解除劳动

合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任”。 因此劳动者违反约定，需要支付竞业限制协议约定违约

金，若是给单位造成了损失还要赔偿公司的相关损失。 竞业禁止：《公司法》第148条规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”；149

条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。 因此公司董事、高管人

员一旦违反竞业禁止，不但相关收入要归公司所有，且应承担自身行为对公司造成的损失。

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