抽逃出资认定及股权受让人的救济措施

发表于:2019-01-31阅读量:(3653)

案例:甲、乙申请设立目标公司,目标公司注册资本150万元,其中甲占目标公司70%的股权,乙占30%股权,甲向他人借款105万,和乙的投资款45万共同缴入目标公司验资帐户,并办理了工商登记事项,几日后,甲将上述70%投资款尽数抽回。后甲将股权转让给丙公司,后发现甲之前的抽逃出资行为,将甲告上法庭,要求反还出资及赔偿利息损失,最终法院判定甲返还抽逃出资的105万并赔偿利息损失。

[律师解析]

抽逃出资行为,是指股东在企业成立后,不经过法定程序擅自将已到位的出资全部或部分抽回,使该部分资产的财产权或实际控制权由企业回归到投资者自身,从而使得企业注册资本(金)减少的一种行为。

根据我国《公司法》解释三第12条:“公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)将出资款项转入公司账户验资后又转出;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(四)利用关联交易将出资转出;

(五)其他未经法定程序将出资抽回的行为。”

因此,可以从以上角度着手收集是否构成抽逃出资的证据。

关于股东抽逃出资行为,不仅出现在新设公司时的注册资本抽逃出资,而且在公司增资时也经常会出现抽逃出资,因此,还应注意调查增资阶段是否进行抽逃出资。

关于抽逃出资是否构成刑事犯罪,要区分相关公司是法律上要求为注册资本实缴制还是认缴制的公司。如果是规定为实缴制的公司,依据《刑法》第159条规定,公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。而对于法律上规定为注册资本认缴制的公司,现已不适用上述刑法规定,即不构成犯罪。

[律师支招]

对于股东的抽逃出资行为,主要从公司财务会计等资料上发现线索,比如看注册资金进来公司账户后,短期内是否就转出,并且该收款方以前与公司并无业务来往。

从途径上看,作为有限公司股东,有权查询、复印股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告,有限公司应依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东,股东亦可以提出查阅公司会计账薄的书面申请,并说明目的,但公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由,此时,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。另外,还可以通过监事行使监督权,查看会计资料,或根据公司章程约定情况,委托审计机构进行审计。

认定公司的原股东存在抽逃出资情形的,受让人可以从以下几个方面着手,采取相关的救济措施:

1、要求撤销合同或进行变更,根据合同法规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销,转让方若隐瞒相关的抽逃出资情形,也涉嫌存在欺诈,因此受让人可考虑主张撤销合同或要求对合同价款等进行变更。

撤销与变更的区别,一是主张撤销适用一年的除斥期间,而主张变更无时间限制,二是撤销的法律后果是恢复原状,受让方将丧失相应的股权,而主张变更则可以继续保留股权。

2、存在欺诈损害国家、集体、第三人利息,或违反法律、行政法规的强制性规定的,则可以主张股权转让合同无效。

3、原股东存在抽逃出资,所交付的股权则存在质量问题,属于违反股权转让协议的行为,若严重违约致合同目的不能实现的,可考虑采取行使解除请求权,但该权利亦属形成权,存在除斥期间,受让人应此期间内提出主张。

4、也可以与本案案例一样,要求存在抽逃出资的行为的股东返还所抽逃的资金及赔偿利息损失。

抽逃出资  股权受让  救济措施  

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